А.В.Брызгалин: "СКЭС Верховного Суда РФ вынесена «мотивировка» по делу о переквалификации процентов в дивиденды (дело № А27-25564/2015)"

14.03.2018

2 марта Судебной коллегией по экономическим спорам ВС РФ был рассмотрен вопрос о налогообложении процентов по долговым обязательствам перед кипрской организацией, переквалифицированных в дивиденды. Дело направлено на новое рассмотрение в суд I инстанции (Определение ВС РФ от 06.03.2018 № 304-КГ17-8961 по делу № А27-25564/2015).

Фабула дела: в ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о том, что при отнесении процентов по непогашенным долговым обязательствам перед иностранной организацией (Кипр) к расходам общество не учло ограничения, установленные п. 2 ст. 269 НК РФ, и не произвело расчет предельных процентов по непогашенной задолженности по договорам займа перед иностранной организацией для целей налогообложения, в результате чего вся сумма начисленных по договорам займа процентов была необоснованно отнесена на внереализационные расходы. Установив положительную разницу между начисленными процентами и предельными процентами, налоговый орган квалифицировал данную разницу в качестве дохода иностранной организации в виде дивидендов и, признав общество налоговым агентом, доначислил подлежащий уплате налог на прибыль по ставке 10 % от общей суммы дивидендов, установленной подп. «b» п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее – Соглашение).

Арбитражные суды, отказывая налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований, исходили из доказанности налоговым органом правовых оснований для доначисления обществу подлежащего удержанию с доходов иностранной организации налога на прибыль за 2013 г. и правомерности применения при его расчете ставки 10 %. При этом судебные инстанции указали, что положения Соглашения в целях применения ставки 5 % при налогообложении дивидендов предполагают наличие именно прямого вложения в капитал организации, то есть осуществление инвестиции самим бенефициаром, и как следствие, прямое владение акциями общества, а не косвенное участие в его капитале через владение акциями иного взаимозависимого с обществом лица. Поскольку прямое участие кипрской компании в капитале общества отсутствует, общество при выплате процентов, переквалифицированных в дивиденды, не вправе применять налоговую ставку 5 %.

СКЭС ВС РФ отменила решения нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение в арбитражный суд I инстанции. Экономколлегия указала, что применительно к налогообложению трансграничных дивидендов понятие «капитал» включает в себя все, что относится к капиталу в соответствии с гражданским (корпоративным) законодательством и, дополнительно, ряд элементов, прямо не охватываемых гражданским (корпоративным) законодательством, в том числе, предоставленные российской организации займы, проценты по которым переквалифицированы в дивиденды на основании п. п. 2 и 4 ст. 269 НК РФ. Помимо этого, ВС РФ указал, что ст. 10 Соглашения не может применяться в ситуациях, когда стоящие за предоставлением финансирования и выплатой дохода отношения не связаны с привлечением иностранного капитала в российскую экономику, а действия участников этих отношений направлены лишь на создание удобного (льготного) налогового режима. В такой ситуации налогообложение производится с учетом налогового резидентства действительного получателя дохода. Однако соблюдение данного условия для применения налоговой льготы судами не проверялось.